面對疫情，思億歐不僅僅捐款100萬(wàn)元，同時(shí)也關(guān)心關(guān)注對外貿快車(chē)平臺客戶(hù)及全國所有出口企業(yè)帶來(lái)的影響，特邀請北京中倫律師事務(wù)所從法律角度如何正確面對作答，希望對外貿企業(yè)有所幫助！疫情當前、攻克時(shí)艱！

    當地時(shí)間1月30日晚，世界衛生組織宣布，將新型冠狀病毒疫情列為國際關(guān)注的突發(fā)公共衛生事件（Public Health Emergency of International Concern，PHEIC）。世界衛生組織雖強調不建議實(shí)施旅行和貿易限制，并再次高度肯定中方的防控舉措，但是對于出口企業(yè)和外貿人來(lái)說(shuō)，此次疫情無(wú)疑是一次巨大考驗。

致：外貿類(lèi)企業(yè) 

自：北京中倫（杭州）律師事務(wù)所 —— 王紅燕律師團隊

關(guān)于：世衛組織宣布突發(fā)公共衛生事件（PHEIC）對國際貿易業(yè)務(wù)影響的問(wèn)答

時(shí)間：2020年2月1日

敬啟者：

北京時(shí)間1月31日凌晨，世界衛生組織宣布，將新型冠狀病毒疫情（2019-nCoV）列為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛生事件”（Public Health Emergency of International Concern，即PHEIC）。 本次疫情對國際貿易業(yè)務(wù)影響，筆者以問(wèn)答的形式向貴司予以解釋。

1. 什么是國際關(guān)注的突發(fā)公共衛生事件（“PHEIC”）？

    根據《國際衛生條例》（2005）對PHEIC的定義，PHEIC是指“因疾病在國際范圍傳播，而對其他國家造成公共衛生風(fēng)險的異常事件。該異常事件可能需要國際協(xié)同措施”。世衛組織將PHEIC進(jìn)一步解釋為存在以下特征：

    * 嚴重、突發(fā)、不尋常、出乎意料

    * 跨越受感染國家國境線(xiàn)，影響公共衛生

    * 可能需要立即采取國際行動(dòng)

2.  本次疫情被認定為PHEIC，意味著(zhù)什么？

    針對新冠疫情，世衛組織提出了具體建議，包括鼓勵跨學(xué)科背景的專(zhuān)家學(xué)者繼續調查病毒源頭，病毒臨床表現、病毒變異、傳染性；支持衛生設施，加強湖北之外地區的監控；幫助衛生系統較弱的國家；研發(fā)疫苗、診斷方法等。值得關(guān)注的是，世衛組織并不推薦因疫情而限制旅行和國際貿易。世衛組織同時(shí)建議中國應在機場(chǎng)、港口進(jìn)行盡量不妨礙國際運輸的出境篩查。

以上屬于按照《國際衛生條例》（2015）頒布的臨時(shí)建議，“此類(lèi)臨時(shí)建議可酌情修改或延續”，“可根據第四十九條規定的程序隨時(shí)撤消，……臨時(shí)建議可修改或延續三個(gè)月。

3. 因為疫情導致合同無(wú)法按期交付，公司該如何避免違約責任？ 

(1) 主張不可抗力，免于合同義務(wù)和違約責任

    “不可抗力”是指不能預見(jiàn)、不能避免、不能克服的客觀(guān)情況。本次新型冠狀病毒疫情對于一般的民商事合同的當事人而言，已經(jīng)遠遠超出其預見(jiàn)能力。對于國家和各地區因疫情采取的各類(lèi)措施導致交付延遲的，一般企業(yè)、個(gè)人也無(wú)法避免、克服，因此構成不可抗力。

    參考2003年非典時(shí)期，《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執行工作的通知》（法[2003]72號，已失效），彼時(shí)司法實(shí)踐中，當非典疫情導致的合同履行不能，可按照不可抗力處理。

    當外貿合同不適用中國法時(shí)，怎么辦？首先看合同條款，如果約定了重大疫情屬于不可抗力，則直接按照約定處理。其次，看合同適用的法律中對不可抗力的規定。一般來(lái)說(shuō)，不可抗力的“不可預見(jiàn)、不可避免、不能克服”性在不同法域中的理解與適用是類(lèi)似的。同時(shí)，如果另一方是《聯(lián)合國國際貨物買(mǎi)賣(mài)公約》的締約國，可以適用《公約》第79條第1款有關(guān)不可抗力的規定。

(2) 主張情勢變更，降低損害賠償責任

    但是，如果是在疫情發(fā)生后，當事人之間再簽訂的民商事合同，由于已具備一定的預見(jiàn)性，新型冠狀病毒疫情不一定仍然構成不可抗力。同樣，如果合同履行涉及的地區并未采取特別措施，或者采取的特別措施并未影響貨物交付，也不能稱(chēng)為不可抗力。

    此時(shí)，如果疫情在一定程度上確實(shí)影響合同履行的，公司可以考慮主張情勢變更，從利益分配公平原則的角度盡可能減少損害賠償責任。按照《最高院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ罚ǚㄡ孾2009]5號）第二十六條：“合同成立以后客觀(guān)情況發(fā)生了當事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預見(jiàn)的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實(shí)現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除?！?

    參考2003年非典時(shí)期，《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執行工作的通知》（法[2003]72號，已失效），彼時(shí)司法實(shí)踐中，當非典疫情導致按原合同履行對一方當事人的權益有重大影響時(shí)，可以根據具體情況，適用公平原則處理。實(shí)質(zhì)上也是情勢變更原則的應用。

    若合同不適用中國法的，《國際商事合同通則》（UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts）作為國際商事活動(dòng)的統一示范法、統一規則和國際慣例，在第2節艱難情勢規則（Hardship）中，約定了類(lèi)似于情勢變更的做法。構成艱難情勢的條件為，因增加履約成本或減少履約收益，而實(shí)質(zhì)影響了合同的公平性的事件。該事件在合同締約后才為受損方知曉，且在締約時(shí)無(wú)法合理預知、無(wú)法控制，非歸責于受損方。

4. 合同相對方是否可以因疫情而單方取消訂單、拒絕收貨、拒付貨款？公司該如何維權？

    取消訂單屬于解除合同的行為，拒絕收貨、拒付貨款屬于一方認為另一方存在違約行為而單方救濟的行為。無(wú)論是解除合同還是尋求救濟，都應依據約定或法定事由。比如買(mǎi)方所在國禁止我國貨物入境，比如買(mǎi)方有證據證明因疫情導致貨物存在缺陷、危害。否則境外買(mǎi)方無(wú)權以這次疫情為由要求解除或者尋求違約救濟。

    以信用證付款時(shí)，由于信用證的議付獨立于合同，銀行僅能對相關(guān)單據予以審查，而不能以合同的履行情況作為是否議付的條件。應該說(shuō)，以信用證作為支付方式，不會(huì )受到合同履行困難的影響。

5. 節后返工，與供應商/客戶(hù)新簽合同，或者為避免因疫情導致糾紛，公司可以做什么？

(1) 排查合同條款，主動(dòng)將疫情對合同履約的影響納入條款中

    既然確定了依據不可抗力或情勢變更減免違約責任的方案，接下來(lái)應重點(diǎn)排查分析重大合同的不可抗力條款、免責條款、合同解除條款。如果條款中未能考慮到傳染病、疫情造成的履約影響，在與客戶(hù)協(xié)商變更合同簽訂補充協(xié)議，或者新簽合同時(shí)，建議將本次疫情對履約的潛在影響作為不可抗力、情勢變更、免責事由或合同解除條件納入合同條款。

(2) 積極溝通，主動(dòng)協(xié)商一致新的履約安排

    當疫情可能影響順利履約的，應及時(shí)與合同相對方溝通，盡到通知義務(wù)和協(xié)商一致義務(wù)。比如及時(shí)向客戶(hù)發(fā)送《遲延履行告知函》、《擔保函》或《解約通知函》等，并附上例如政府部門(mén)延長(cháng)春節假期和延遲復工通知、中國國際貿易促進(jìn)委員會(huì )出具的不可抗力證明等文件作為憑證。與供應商/客戶(hù)的電話(huà)溝通可以錄音，但電話(huà)溝通后均應追加書(shū)面形式協(xié)商一致，包括但不限于簽訂協(xié)議、發(fā)送電子郵件以及微信往來(lái)等。相關(guān)人員應保存好相關(guān)證據，為可能的訴訟/仲裁做好準備。

    順致春安！

北京中倫（杭州）律師事務(wù)所 

王紅燕律師團隊

2020年2月1日

注：本團隊開(kāi)設24小時(shí)服務(wù)熱線(xiàn)，如有需要請致電571-5662 3967/13805790063或更多法律咨詢(xún)，請關(guān)注我們的微信公眾號和燕語(yǔ)小秘書(shū)！

文章轉載：外貿快車(chē)公眾號